小摊小贩是指未经过工商登记注册，无固定的经营场所，利用路边空地、广场等公共空间从事小规模商业经营者。小摊小贩是我们生活中常见的一个群体，他们的经营一方面便利了广大市民的生活，另一方面也解决了他们自己的生计问题，缓解了就业压力。但是，小摊小贩目前的处境却十分艰难，与工商、城管等管理部门间的矛盾使他们的经营活动困难重重，在此情况下，确立小摊小贩的合法商主体地位显得尤为重要。
一、小摊小贩的组成及现状
小摊小贩是我们生活中常见的经营群体，其特点在于没有固定的营业点，人员构成大部分为弱势群体，大多经营餐饮、百货、维修等与居民日常生活相关的行业。根据我国的法律，商主体地位仅有商法人、商合伙、商个人三类，小摊小贩并没有包括在商主体之中，小摊小贩的行为也明显不符合普通民事行为的特征，因此小摊小贩也不包括在普通民事主体的范围之内，这就使得小摊小贩成为游离在法律规范之外的非法经营主体，在过去的十几年里，我国大中城市对于小摊小贩的治理一直实行以“堵”为主的治理方针，以致其与城市管理部门之间的矛盾愈演愈烈，冲突也逐渐升级。
近日，夏俊峰案引起了社会各界的广泛关注。20xx年5月16日，夏俊峰与妻子在摆摊时被城管查处，后与城管发生争执，持随身带刀将2名城管刺死，20xx年5月9日，辽宁高院二审宣判，维持沈阳中院以故意杀人罪判处夏俊峰死刑的一审判决，经最高人民法院核准，夏俊峰于被依法执行死刑。近年来，类似原因引发的案件屡见不鲜，小摊小贩的经营合法化的问题随之被提上议事日程。
二、各国针对小摊小贩问题的做法
从外国的实践来看，外国对于小摊小贩的管理，一般是注重民事的保护，多数政府不仅允许小商贩存在，还尽力为他们提供方便适宜的营业环境。法国政府尽可能的给予流动摊贩较大的生存空间，设专门的管理部门，为流动摊贩发放专门的执照。同时，巴黎对于小商贩的经营活动还制定了很多的市政、市场的法律条款，关于小商贩经营证照的办理及相关行政手续公开透明，本人直接办理、邮寄或者网上投寄都行。针对无证的非法小商贩，只要其所在的地点不对交通构成影响即可。在澳大利亚和新西兰，商贩属于地方事务，由州和地方政府管辖，两国中央政府没有关于商贩的法律，也不对其进行商事登记。国家主要是通过征税的方式对其进行管理，商贩一般只向市场主办者缴纳摊位费，进行税务登记后就可营业。对于商贩的日常营业，市政部门不主动监管，除非接到消费者投诉才出面进行调查和处理。①
三、学界关于小摊小贩问题的争议
小摊小贩之所以成为城管部门的执法对象，是因为他们的经营活动未被法律所认可，不具有商事经营的主体地位。我国是实行商事主题法定主义的国家，即商事主题的合法经营要以登记造册为前提，关于小摊小贩是否需要进行相关登记后取得主题地位的问题，不同的学者提出了不同的看法。有的学者认为小商贩的经营活动是以商事登记为前提的，“原则上，具有权利能力和行为能力的自然人，都可以从事商事活动，但按照我国法律、行政法规的规定，自然人从事工商经营，还应该已发核准登记。”②这是从登记制度方面否定了小商贩的商主体资格。但是，有的学者指出，“根据世界各国和地区商事登记制度中对商事概念的理解，对商事主体的界定主要有两个标准：一为营利性，二为营业性。在明确这个标准时，应当考虑到商事登记的目的和功能。商事登记的主要功能是国家对经济的宏观把握，从这个角度来讲，小商贩登记目的是有利于经济发展的。”③如前文所述，小摊小贩具有营业性特征，应该属于商事主体。
四、解决小摊小贩问题的途径
要解决上述问题，赋予小摊小贩法律上的主体地位势在必行，如何将小摊小贩纳入商法中加以规范，笔者认为，可以通过在商事总则中作为无名商主体加以规范。无名商主体，是指在法定的商主体形态之外，拥有营业权从事营业活动的民事主体。它区别于我国现有的商主体，作为一种新的商主体形式，由商法总则从商行为的角度规范无名商主体的营业活动。小摊小贩要想成为一种法定的商主体形态，改变现在实际上的违法地位，营业受到法律的保护，关键的就是需要解决自然人的营业权问题。无名商主体要求法律承认自然人的营业权，使小摊小贩获得合法的营业资格，允许他们不仅过许可登记程序，只要登记备案即可营业，成为具有合法地位的商主体，接受商法总则的规范。
小摊小贩规定按照做好“六稳”工作、落实“六保”任务的要求，市城管执法委出台六项惠民便企服务措施，旨在刺激商业消费，激发市场活力，助力经济发展。
具体内容包括：
一是支持发展夜市经济。允许利用有条件的道路、广场、空场，在不扰民、不影响交通、不污染环境的前提下，按照城管部门规定的时间开办夜市、排档。
二是支持开办便民市场。允许利用空场、空院开办便民市场；在不扰民、不妨碍交通、不污染环境的前提下，可以开办临时占道市场，引导流动商贩规范经营，满足市场和群众需求。
三是允许大型商场店外促销。大型商场可利用单位门前自有区域，设置统一的展棚、展位开展促销活动。
四是允许临街商家店外促销宣传。临街商家可在门前开展氛围营造活动，利用展台、拱门、充气装置、花篮等宣传形式招揽顾客，在台阶、踏步上整齐摆放商品进行促销。
五是允许小摊小贩临时占道经营。在不影响行人通行的前提下，按照规定的时间和地点，允许小摊小贩在指定的部分路段临时占道经营。
六是实行劝导式管理。全面推行劝导式管理、亲民化服务。对轻微违法行为不予处罚；对一般性违法行为，以批评教育服务为主，尽可能不采取行政处罚和行政强制。
市城管执法委相关负责人表示，六条措施的出台，可以说是新形势下城市管理工作的重大突破。虽然在占道经营的区域、摆放的形式以及经营时间上都有所放开，但是还要有组织地放开、有秩序地放开，而不是无序地放开，更不意味着商户可以在城市所有道路、公共场所随意摆摊设点，不设限制地占道经营。xxx、随州高新区根据各自的实际情况，选择部分街路和区域进行放开，放开的前提是不能影响道路通行、不能影响城市整体环境，更不能影响市民的正常工作、学习和生活。
截至目前，市城管执法委直属东西城、南北郊、城南等5个执法大队，共设置临时占道经营路段12处、临时经营地点160余个，可容纳个体经营户800余户，解决就业岗位近4000个。
小摊小贩规定如何定义食品摊贩?
食品摊贩是指无固定经营门店，在划定经营区域和规定经营时段内，销售食品或者提供餐饮服务(包括现场制售食品)的个体食品经营者。
xxx食品小作坊、小经营及小摊贩管理条例草案亮点：
对食品小作坊食品小经营实施备案管理；
食品小作坊食品小经营食品摊贩应当建立进货查验记录；
禁止食品小作坊生产加工的食品：
●婴幼儿配方食品和其他专供特定人群的主辅食品
●声称具有保健功能的食品
●乳制品、饮料、冷冻饮品、速冻食品、罐头制品、果冻食品
●采用传统酿制工艺以外的其他方法生产酒类、酱油和醋
●接受委托生产加工或者分装食品
●食品添加剂
●国家和省人民政府规定的禁止生产加工的其他食品
未按规定备案：处1000元以上10000元以下罚款
县级食药监部门应建立并公开食品小作坊、食品小经营、食品摊贩生产经营者食品安全信用档案，记录登记信息、日常监督检查结果、违法行为查处等情况，并向社会公布
食药监等相关部门在作出责令停产停业、吊销登记卡、5000元以上罚款之前，应当告知当事人有要求举行听证的权利。
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